Исполнение сделки с ценными бумагами: вопросы правовой регламентации - рефераты, скачать рефераты, бесплатно рефераты

Рефераты. Исполнение сделки с ценными бумагами: вопросы правовой регламентации

аличие в Правилах биржи обязанности "обеспечить в день исполнения сделки необходимое для исполнения количество денежных средств либо ценных бумаг" ещё не означает, что эта обязанность будет исполнена;

в Правилах биржи возможно закрепление обязанности "обеспечить в день заключения сделки необходимое для исполнения количество денежных средств или ценных бумаг", однако и в этом случае сторона сделки не будет застрахована от неисполнения недобросовестной стороной этой обязанности. А контроль биржевой клиринговой системы за соблюдением принципа "поставки против платежа" не всегда может быть результативным.

Необходимо законодательное закрепление механизма резервирования ценных бумаг для целей совершения биржевой сделки. Механизм предварительного резервирования денежных средств нашёл отражение в Банковском кодексе Республики Беларусь. Нормы Банковского кодекса и Инструкции о порядке совершения банковских документарных операций детально регламентируют осуществление расчётов с помощью аккредитивов.

2. Резервирование ценных бумаг
Механизм резервирования ценных бумаг не нашёл отражения в действующем законодательстве Республики Беларусь. При отсутствии такого механизма невозможно осуществление взаимного резервирования денежных средств и ценных бумаг контрагентов по сделкам купли-продажи и встречной поставки ценных бумаг.

Резервирование ценных бумаг включает в себя следующие правовые средства:

Механизм резервирования ценных бумаг на депозитарных счетах "депо".

Механизм вывода ценных бумаг со счёта "депо", на котором они были зарезервированы после заключения договора встречной поставки ценных бумаг, после исполнения такой сделки одним субъектом.

Нормативное закрепление всех экономически возможных форм резервирования ценных бумаг.

По аналогии с резервированием денежных средств (аккредитивом) можно разработать следующие формы резервирования ценных бумаг:

Резервирование ценных бумаг в депозитарии с переводом права получения ценных бумаг. При данной форме резервирования после исполнения сделки со своей стороны контрагент сможет уступить право получения зарезервированных ценных бумаг третьему лицу, например, своему кредитору.

Резервирование ценных бумаг в депозитарии без перевода права получения ценных бумаг. При такой форме резервирования ценные бумаги после исполнения сделки сможет получить только первоначальный участник сделки.

Отзывное резервирование ценных бумаг - такое резервирование, которое может быть отменено уполномоченным депозитарием по поручению "депо", данное одним участником сделки при условии согласия второго участника сделки (контрагента).

Безотзывное резервирование ценных бумаг - резервирование ценных бумаг, которое не может быть отменено депозитарием ни при каких обстоятельствах, вплоть до исполнения сделки одной из сторон, и другие формы резервирования [19, с.64].

При этом должен быть закреплён принцип независимости (абстрактности) операций по резервированию ценных бумаг от договора купли-продажи ценных бумаг по аналогии с принципом независимости аккредитива [20, с.84].

Законодательное закрепление механизма резервирования ценных бумаг и его форм позволит минимизировать следующие риски: риск хранения, операционный риск (технического сбоя в системе), риск стоимости замещения, риск ликвидности, то есть позволит снизить системный риск и разделить остальные риски, связанные с расчётами по ценным бумагам, в относительно равных долях на всех субъектов фондового рынка. Полагаем, что механизм предварительного резервирования ценных бумаг позволит эффективно управлять рисками на фондовом рынке, при этом себестоимость фондовых операций возрастёт ненамного (за резервирование ценных бумаг депозитарии получат право на более высокий процент комиссионных выплат, чем за простой перевод ценных бумаг). Однако применение механизма предварительного резервирования на доходность от фондовых операций не повлияет. Вышеизложенное позволяет сделать общий вывод: механизм предварительного резервирования ценных бумаг позволит устранить одни риски и управлять другими. При этом себестоимость фондовых операций возрастёт ненамного, а доходность от фондовых операций не изменится.

Другим средством минимизации перечисленных рисков, по мнению С.В. Новика, является создание крупных гарантийных фондов при биржах и клиринговых организациях за счёт средств самих биржевых посредников [21, с.51]. Следует сказать, что данная мера является организационной. Тем не менее, возможно выявление особенностей правового регулирования таких специализированных организаций.

В период с 1997 по 2003 год в Республике Беларусь были созданы развитые банковская и депозитарная системы. Функционирование этих систем регламентируется вполне совершенной законодательной базой.

В законодательстве, регламентирующем депозитарную деятельность, однако, имеются правовые пробелы. На сегодняшний день законодательством не определён правовой статус депозитарных расписок [21, с.110; 22, с.121], не определён характер прав на ценные бумаги, находящиеся на коллективных счетах, открытых реестродержателем номинальному держателю ценных бумаг (как правило, профессиональному участнику, осуществляющему депозитарную деятельность).

Ю. Туктаров даёт следующую формулировку данной проблемы: во многих странах счета "номинального держателя" делятся на индивидуальные и коллективные. Особенность последних заключается в том, что на них объединяются ценные бумаги различных клиентов номинального держателя. Учет ценных бумаг на коллективном счёте "номинального держателя" может осуществляться без указания их индивидуальных признаков, что, безусловно, приводит к смешению ценных бумаг различных клиентов и утрате такими бумагами индивидуальности. Как следствие, клиент не может отличить свои ценные бумаги от ценных бумаг других клиентов этого же номинального держателя. Отсюда возникает проблема регламентации прав инвесторов в отношении ценных бумаг, находящихся на коллективном счёте "номинального держателя", ведь вести речь об индивидуальной собственности уже не представляется возможным [23]. Представляется, что такая постановка проблемы является оправданной.

Анализ зарубежного законодательства, проведённый Ю. Туктаровым, показал, что в отношении ценных бумаг, находящихся на коллективном счёте, за клиентами закрепляется одно из четырёх прав: договорное, общей собственности, индивидуальной собственности, sui generis, именуемое "ценнобумажным правонаделением".

Договорное право. За инвестором (клиентом номинального держателя) может признаваться договорное требование к номинальному держателю о передаче определенного количества ценных бумаг данного выпуска, а депозитарий рассматривается как собственник ценных бумаг, которые фактически находятся у него. При этом возникают две проблемы:

а) если клиент депозитария не является собственником ценных бумаг, а только имеет право требовать их передачи, то такой клиент лишается возможности осуществлять права, вытекающие из ценной бумаги (например, права голосовать по акциям, получать дивиденды);

б) если клиент обладает лишь договорным требованием, то в отличие от собственника имущества, находящегося у депозитария, он попадает в число конкурсных кредиторов.

Общая собственность. В Германии Законом "О депозитарии" проводится различие между индивидуальной собственностью в случае обособленного (отдельного) хранения ценных бумаг и общей собственностью в случае хранения коллективного имущества (смешанных ценных бумаг). В последнем случае прямо в Законе за инвесторами в отношении ценных бумаг признается общая собственность.

Индивидуальная собственность. В законодательстве Бразилии установлено, что депозит ценных бумаг, даже на смешанной основе, является "регулярным" (обычным) депозитом, и общей собственности, как это обычно происходит в случае хранения с обезличением, не возникает.

"Ценнобумажное правонаделение". В США Единообразный торговый кодекс (ЕТК) представил инновационный подход к ценным бумагам, держание которых осуществляется через номинального держателя (посредника). Наиболее значительной новацией стало введение в Единообразный торговый кодекс в 1994 году концепции "ценнобумажного правонаделения" (securities entitlement). В Едином торговом кодексе определено, что инвестор в таком случае обладает "пакетом" прав и обязанностей, которые обусловливают отношения между посредником и инвестором. Профессор Роджерс следующим образом определяет "ценнобумажное правонаделение": это "пакет тех прав, которые принадлежат лицу, владеющему ценными бумагами через посредника, и действуют в отношении этого посредника и его имущества". Кроме того, названный учёный добавляет, что "ценнобумажное правонаделение" не является требованием в отношении определенной вещи, способной к идентификации, скорее всего, фундаментальный принцип норм об опосредованном держании таков, что на посреднике лежит обязанность следить за тем, чтобы его клиент получал все экономические и корпоративные выгоды, которые вытекают из ценной бумаги, следовательно, инвестор имеет право требовать от посредника исполнения обязательств [23].

В Республике Беларусь отсутствует законодательная возможность открытия коллективного счёта номинальному держателю. Кроме того, Положение о номинальном держателе от 12.02.1998 г., утверждённое Комитетом по ценным бумагам, утратило силу. На сегодняшний день законодательством не определён и правовой статус номинального держателя. Названное Положение содержало норму, согласно которой профессиональный участник рынка ценных бумаг не мог совмещать номинальное держание ценных бумаг и ведение реестра одного и того же эмитента, а также норму, исключающую переход к номинальному держателю права собственности на ценные бумаги в силу факта передачи ему ценных бумаг от клиента (депонента) [24]. Относительно типа счёта данный нормативный акт правил не содержал. Однако такая необходимость возникнет в скором будущем, поскольку институт коллективных счетов значительно снижает документооборот и временные издержки профессиональных участников рынка ценных бумаг. Такой позиции придерживаются многие зарубежные исследователи: E. Guttman (Е. Гитман), R. A. Hakes (Р.А. Хакес), Ch. W. Mooney (Ч.В. Муни) [23].

В отличие от института коллективных депозитарных счетов номинальных держателей депозитарная деятельность нашла отражение в национальном законодательстве. При этом, как справедливо отмечает Д. Степанов, необходимо наличие правовой возможности управления инвестиционным портфелем по модели персонального счёта без смешения с имуществом (ценными бумагами) других инвесторов [25, с.46]. Право выбора модели следует сохранить за клиентом профессионального участника - клиента.

Пробелом в правовой регламентации исполнения договора купли-продажи ценных бумаг на сегодняшний день являются клиринговые отношения. В отличие от депозитарной системы, деятельность которой регламентируется Законом Республики Беларусь "О депозитарной деятельности", клиринговая деятельность практически не урегулирована законодательством [26]. Исключение составляют локальные нормативные акты фондовой биржи. Для сравнения отметим, что в Российской Федерации клиринговая деятельность является отдельным видом профессиональной деятельности по ценным бумагам [27, ст.6]. Закон РФ от 22 апреля 1996 года "О рынке ценных бумаг" определяет клиринговую деятельность как деятельность по определению взаимных обязательств (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним) и их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним [27, ст.6]. Клиринговую деятельность по ценным бумагам можно определить как деятельность по организации сверки взаимных задолженностей по покупке и продаже ценных бумаг и по проведению взаимозачетов.

Ещё в середине 90-х годов XX века Л.Н. Мороз указал на необходимость создания в Республике Беларусь централизованной клиринговой организации по образцу Национальной расчётной палаты в США и Московского клирингового центра в Российской Федерации [28, с.77].

Страницы: 1, 2, 3